為解決執行工作中常見(jiàn)的若干疑難問(wèn)題，統一法律適用，根據《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)民訴法）和相關(guān)司法解釋的規定及精神，結合全省法院執行工作實(shí)際情況，制定本解答。

 

 

   1、對執行行為的異議和對執行標的的異議區別以及利害關(guān)系人和案外人的區別

 

   答：對執行行為的異議，提起主體有當事人和利害關(guān)系人。對執行標的的異議，提起主體是案外人。債務(wù)人對執行標的主張抵銷(xiāo)、清償，無(wú)權依據民訴法第二百二十七條提出執行異議，而只能適用民訴法第二百二十五條作為執行異議來(lái)處理。利害關(guān)系人和案外人都是爭議法律關(guān)系之外的第三人。

 

   利害關(guān)系人指認為執行行為侵害其法律上權益的第三人，一般與當事人有一定的關(guān)聯(lián)性，其范圍包括當事人的債權人、債務(wù)人、合伙人、抵押權人、質(zhì)權人、留置權人、承租人（租賃權形成于查封之后）、優(yōu)先權人、近親屬、被撫（扶）養人以及法院的協(xié)助執行人等。例如法院扣留或提取被執行人的工資收入，未保留依靠其生活的被撫養人必須的生活費用，被撫養人可以作為利害關(guān)系人提出執行異議。

 

   案外人指對執行標的主張所有權或者有其他足以阻止執行標的轉讓、交付的實(shí)體權利的第三人，其范圍包括執行標的的所有權人、共有權人、用益物權人、部分擔保物權人、承租人（租賃權形成于查封之前）、無(wú)過(guò)錯的買(mǎi)受人、特定債權人以及隱名股東、信托財產(chǎn)的委托人、破產(chǎn)管理人、遺囑執行人等。例如第三人依據《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》第十七條提出執行異議，此時(shí)第三人屬于案外人，應當適用民訴法第二百二十七條。

 

 

   2、執行行為異議和執行標的異議競合,如何適用法律？

   答：異議人形式上認為執行行為違法，但依據的理由是對執行標的主張實(shí)體權利的，仍然適用民訴法第二百二十七條。異議人既對執行行為提出異議，又對執行標的提出實(shí)體異議，如果兩種異議是可分的，分別適用民訴法第二百二十五條和第二百二十七條；如果兩種異議是不可分的，即發(fā)生所謂異議競合問(wèn)題，則適用民訴法第二百二十七條。

 

 

   3、案外人異議裁決和異議之訴是什么關(guān)系？

 

   答：依據民訴法第二百二十七條，案外人對執行標的提出書(shū)面異議的，法院經(jīng)審查作出裁定后，案外人或者當事人對裁定不服且執行標的與原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以提起異議之訴。異議之訴是案外人或者當事人對執行異議裁決不服之后的救濟途徑。依照現行法律規定，異議之訴分為案外人異議之訴和申請執行人異議之訴。

 

   案外人異議之訴，是指案外人就執行標的主張足以排除強制執行的權利，請求法院停止執行該標的的訴訟，即停止執行之訴。申請執行人異議之訴，是指申請執行人對法院依案外人異議作出的對執行標的中止執行裁定不服，請求許可執行該標的的訴訟，即許可執行之訴。因此，異議之訴的訴訟請求是特定的，只有案外人的停止執行請求和申請執行人的許可執行請求兩種。例如對法院查封的房產(chǎn)，法院駁回案外人的執行異議后，案外人訴請停止執行；或者法院支持案外人的執行異議后，申請執行人訴請許可執行。

 

   案外人異議是異議之訴的前置程序，異議之訴只審查當事人、案外人之間的爭議，不審查案外人異議裁決。

案外人異議裁決作出后，案外人在法定時(shí)間內沒(méi)有提起異議之訴，執行標的被強制執行后，案外人可以在其權利受到實(shí)際侵害之后，向被執行人提起不當得利之訴或者侵權之訴。

 

 

   4、確權之訴和案外人異議的關(guān)系

   答：依據《關(guān)于執行權合理配置和科學(xué)運行的若干意見(jiàn)》第二十六條的規定，對執行法院已經(jīng)采取執行措施的財產(chǎn)，案外人不能另行通過(guò)確權之訴解決，只能先提出案外人異議，不服案外人異議裁決后再向執行法院提起異議之訴。確權之訴不能代替異議之訴。案外人在異議之訴中可以同時(shí)提起確權之訴，與異議之訴合并審理。執行法院采取執行措施前，債務(wù)人與案外人對該財產(chǎn)另案進(jìn)行確權之訴的，如債權人沒(méi)有參加訴訟，且債權人提供了案外人與債務(wù)人惡意串通進(jìn)行虛假訴訟規避執行的初步證據的，在對財產(chǎn)保全之后，該確權訴訟應當中止審理，案外人應當依據民訴法第二百二十七條提出異議，已中止的確權之訴可以并入案外人異議之訴處理。

對執行法院已經(jīng)采取執行措施的財產(chǎn)，參照《關(guān)于執行權合理配置和科學(xué)運行的若干意見(jiàn)》第二十六條的規定，案外人也不能通過(guò)仲裁確權來(lái)對抗執行，案外人只能依據民訴法第二百二十七條規定的案外人異議和案外人異議之訴進(jìn)行抗辯。

 

    5、申請執行人申請追加被執行人的配偶為被執行人，什么情形下執行機構應當審查？

   答：執行依據中對債務(wù)性質(zhì)已明確認定為個(gè)人債務(wù)的，不應在執行過(guò)程中追加被執行人的配偶(以下均包括原配偶)為被執行人。執行依據中沒(méi)有對債務(wù)性質(zhì)作出明確認定、申請執行人曾經(jīng)在訴訟過(guò)程中撤回對配偶方的起訴、調解書(shū)雖列明配偶為當事人，但是未要求其承擔實(shí)體責任的，執行過(guò)程中，申請執行人申請追加被執行人配偶為被執行人的，執行實(shí)施機構均應當予以審查，并作出是否追加的裁定。

 

 

   6、在執行過(guò)程中如何認定夫妻共同債務(wù)從而裁定追加配偶為被執行人？

   答：執行依據載明的債務(wù)人為夫妻中的一方，對于在夫妻關(guān)系存續期間形成的債務(wù)，除非符合法律規定的個(gè)人債務(wù)的條件，一般推定為夫妻共同債務(wù)，被追加人主張不是夫妻共同債務(wù)的，由其負擔舉證責任。有證據證明被執行人因賭博、吸毒、犯罪等不法行為所負債務(wù)，應當認定為個(gè)人債務(wù)。與家庭生活有關(guān)的擔保之債、侵權之債等應當認定為夫妻共同債務(wù)。與家庭生活無(wú)關(guān)的擔保之債、侵權之債等一般不應認定為夫妻共同債務(wù)。

   被追加為被執行人的配偶認為債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)而提出執行異議的，應按照民訴法第二百二十七條進(jìn)行審查，最終通過(guò)異議之訴解決債務(wù)性質(zhì)問(wèn)題。

 

 

   7、是否必須先追加配偶為被執行人，然后才能采取執行措施？

   答：原則上應先追加被執行人的配偶(或原配偶)為被執行人，再執行其名下的財產(chǎn)。但緊急情況下，為了防止其轉移財產(chǎn)，可以在追加的同時(shí)采取控制性執行措施。

 

 

   8、除《中華人民共和國公司法》及其解釋的相關(guān)規定之外，哪些情況下也可以追加股東為被執行人？

   答：股東增資不實(shí)，不論公司債務(wù)發(fā)生在不實(shí)增資之前或之后，都可以追加增資不實(shí)的股東為被執行人，在增資不實(shí)的范圍內承擔補充責任。

   發(fā)起人出資不實(shí)，可以追加其他發(fā)起人為被執行人，與該發(fā)起人一起在出資不實(shí)的范圍內向公司債權人承擔連帶賠償責任。其他股東出資不實(shí)，可以追加發(fā)起人為被執行人，與出資不實(shí)的股東向公司債權人承擔連帶賠償責任。

   股東認繳出資的期限未到，可以先采取保全措施，待認繳期限屆滿(mǎn)后再采取執行措施。

   股東被追加為被執行人后，股東的股東仍然有出資不實(shí)或者抽逃出資的事實(shí)的，一般不再連續追加股東。

   追加股東為被執行人的裁定在異議或復議期內雖然不發(fā)生立即強制執行的效力，但對被追加股東具有限定其償還債務(wù)對象的效力，該裁定被撤銷(xiāo)或執行完畢之前，被追加股東對該裁定以外的其他債權人以同樣理由承擔責任不影響追加裁定效力，也不能對抗本案執行。

   被執行人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，對被追加為被執行人的股東的執行應當中止。 

 

 

   9、當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議，如何確定審查范圍并作出處理結果？

 

   答：當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議，要求重新審計、評估、鑒定的，法院主要審查審計、評估、鑒定的程序是否合法，審計、評估、鑒定機構（以下統稱(chēng)專(zhuān)業(yè)機構）及出具報告的審計師、評估師、鑒定人員是否具有法定資質(zhì)、評估結果是否公正等。

   經(jīng)審查，當事人異議不成立的，裁定駁回其異議。異議成立的，裁定異議成立，同時(shí)根據原審計、評估、鑒定報告的具體情況，責令專(zhuān)業(yè)機構限期補正審計、評估、鑒定報告或者直接裁定原審計、評估、鑒定報告無(wú)效。專(zhuān)業(yè)機構拒絕補正或當事人、利害關(guān)系人對補正結果仍有異議，經(jīng)審查認為其異議確有理由的，裁定原審計、評估、鑒定報告無(wú)效。原審計、評估、鑒定報告經(jīng)裁定無(wú)效的，由司法輔助部門(mén)委托其他專(zhuān)業(yè)機構重新審計、評估、鑒定。對于審計、評估、鑒定報告被裁定無(wú)效的專(zhuān)業(yè)機構及相關(guān)人員，如確屬惡意串通、弄虛作假，審計、評估、鑒定結果明顯失實(shí)等情形的，人民法院將不再委托其從事委托審計、評估、鑒定工作。同時(shí)，執行部門(mén)應責令相關(guān)專(zhuān)業(yè)機構退回審計、評估、鑒定費用，拒不退還的，強制執行。

 

 

   10、什么情況下可以認定司法拍賣(mài)無(wú)效？

 

   答：司法委托拍賣(mài)非經(jīng)法定程序，非屬?lài)乐罔Υ?，不宜認定拍賣(mài)無(wú)效。

   拍賣(mài)無(wú)效主要有以下情形：

   （一）執行依據自始不存在或者尚未發(fā)生效力。

   （二）買(mǎi)受人不具有法律規定的競買(mǎi)資格。

   （三）拍賣(mài)前未發(fā)布拍賣(mài)公告。

   （四）拍賣(mài)物以低于保留價(jià)的價(jià)格拍定。

   （五）競買(mǎi)人之間、拍賣(mài)人與競買(mǎi)人之間惡意串通。

  （六）拍賣(mài)人或者被執行人故意隱瞞拍賣(mài)物的重大瑕疵，從而嚴重影響拍賣(mài)結果的公正性。

   （七）其他嚴重違反拍賣(mài)法律規定的情形。

 

 

   11、以評估報告超期為由提出拍賣(mài)無(wú)效的，如何認定？

 

   答：采取法院委托拍賣(mài)的方式，評估報告超期的時(shí)間節點(diǎn)是法院作出委托拍賣(mài)行為的時(shí)間；采取法院自行拍賣(mài)的方式，評估報告超期的時(shí)間節點(diǎn)是發(fā)布拍賣(mài)公告的時(shí)間。只要執行法院作出委托拍賣(mài)行為時(shí)或者發(fā)布拍賣(mài)公告時(shí)評估報告沒(méi)有超期，如果每次拍賣(mài)都在法定的間隔60日內進(jìn)行，那么該評估報告可以從第一次拍賣(mài)一直使用到第二次拍賣(mài)、第三次拍賣(mài)以及重新拍賣(mài)。如果拍賣(mài)間隔時(shí)間過(guò)長(cháng)，拍賣(mài)標的物市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)較大，應當重新評估。

   評估報告超期情況下的拍賣(mài)一般無(wú)效,但是為維持法律關(guān)系的穩定，如果屬于以下兩種情況之一，雖然評估報告超期，不應一律認定拍賣(mài)無(wú)效：

 

   （一）當事人及利害關(guān)系人在拍賣(mài)之前合意以超期的評估報告作為拍賣(mài)依據的，應當認定拍賣(mài)有效。

  （二）當事人及利害關(guān)系人在拍賣(mài)之前雖沒(méi)有合意以超期的評估報告作為拍賣(mài)依據，但是公開(kāi)拍賣(mài)程序規范且拍賣(mài)價(jià)超過(guò)評估價(jià)，法院另行指定評估機構按原評估時(shí)的市場(chǎng)行情對執行標的再行評估一次，如重新評估的價(jià)格未超過(guò)原拍賣(mài)價(jià)，也可以認定拍賣(mài)有效；如超過(guò)原拍賣(mài)價(jià)過(guò)大，則拍賣(mài)無(wú)效。

 

 

   12、如何確定參與分配的時(shí)點(diǎn)？

 

   答：關(guān)于參與分配的時(shí)點(diǎn)，《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》規定為“在被執行人的財產(chǎn)被執行完畢前”?？梢苑秩N情況進(jìn)行具體界定：

  （一）拍賣(mài)、變賣(mài)被執行人財產(chǎn)的，時(shí)點(diǎn)為拍賣(mài)、變賣(mài)成交之日的前一日，不因以后因買(mǎi)受人不繳價(jià)款而再拍賣(mài)或變賣(mài)而變動(dòng)。

  （二）依法交債權人以物抵債的，時(shí)點(diǎn)為送達債權人以物抵債裁定之日的前一日。

  （三）上述兩種處置方式以外的被執行財產(chǎn)，時(shí)點(diǎn)為當次分配表已送達任一債權人之日的前一日，不因以后因債權人提出異議而重作分配表而變動(dòng)。

   在上述時(shí)點(diǎn)以后提出參與分配申請的債權人，只能參與分配剩余財產(chǎn)。

 

 

   13、在執行被執行人名下財產(chǎn)的過(guò)程中，承租人提出執行異議，應如何處理？

 

   答：就租賃權而言，只有執行措施可能或者已經(jīng)妨害租賃權行使的時(shí)候，承租人才可以提起執行異議；如果執行行為不妨害承租人占有、使用租賃物，承租人不應提起執行異議，已經(jīng)提起執行異議的，應當予以駁回。

承租人在執行法院采取執行措施（包括訴訟保全措施）之后取得租賃權的，承租人的租賃權不能對抗申請執行人的債權，其提出的異議按照民訴法第二百二十五條處理。承租人在執行法院采取執行措施（包括訴訟保全措施）之前取得租賃權的，承租人依據其租賃權提出執行異議，按照民訴法第二百二十七條處理。

 

 

   14、抵押合同約定擔保范圍包括本金、利息、實(shí)現債權的費用等，但抵押權登記簿上或者他項權證上記載的主債權僅為本金部分，其他相關(guān)債權人認為抵押權人僅能就本金部分優(yōu)先受償，從而提出執行異議，應當如何處理？

 

   答：抵押合同與抵押權登記簿、他項權證上記載的抵押權的擔保范圍應當一致。如果出現不一致，鑒于權證登記的公示效力，應以登記的內容確定具體數額。

 

 

   15、對擔保人存入銀行保證金賬戶(hù)的保證金，一旦執行法院采取執行措施后，銀行往往以其對該保證金享有優(yōu)先受償權為由提出執行異議，應當如何處理？

 

   答：銀行在經(jīng)營(yíng)貸款或承兌匯票等業(yè)務(wù)過(guò)程中，往往要求擔保人（主要是融資性擔保公司）提供一定比例的保證金存入債權銀行作為履約擔保，在保證金合同擔保的銀行貸款到期后，如借款人未足額償還借款本息，銀行有權直接從保證金賬戶(hù)扣除相應保證金償還借款。該保證金的性質(zhì)可以認定為金錢(qián)質(zhì)押，法律依據是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問(wèn)題的解釋》第八十五條：“債務(wù)人或者第三人將其金錢(qián)以特戶(hù)、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權人可以以該金錢(qián)優(yōu)先受償?！?/span>

   對銀行提出的執行異議，重在審查該保證金是否“特定化”，即是否擔保特定債權且銀行可以?xún)?yōu)先受償。在銀行經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中，保證金和擔保債權可能并未一一對應，保證金的額度還會(huì )發(fā)生增減變化。在這種情況下，應當結合擔保人與銀行之間的約定以及貸出和償還等貸款情況，對保證金賬戶(hù)中的資金性質(zhì)進(jìn)行區分后認定。

 

 

   16、如何有效執行第三人到期債權以及未到期債權？

 

   答：在執行中，對被執行人在第三人處的到期債權，應當向第三人送達履行到期債務(wù)通知書(shū)，并做好執行筆錄，告知相關(guān)后果。第三人在履行通知指定的期間內沒(méi)有提出異議，后來(lái)又反悔，提出異議的，不予支持。債務(wù)人對第三人享有的到期債權，法院在訴訟階段已采取保全措施，要求第三人不得對本案債務(wù)人清償且交待了異議權，第三人當時(shí)對其到期債務(wù)沒(méi)有異議，但在執行程序中又提出異議的，不予支持，且在執行階段無(wú)需再次向其送達履行到期債務(wù)通知書(shū)，僅送達協(xié)助執行通知書(shū)即可。如果在訴訟階段未交待異議權，應當允許第三人在執行階段提出異議。

   第三人未在法定時(shí)間內提出執行異議，事后主張行使對被執行人到期債權的抵銷(xiāo)權的，不能對抗執行案件債權人，第三人不按照履行到期債務(wù)的通知履行義務(wù)的，執行法院可以直接執行第三人的財產(chǎn)。第三人在法院執行之后可以另行向被執行人主張權利。

   關(guān)于被執行人對第三人的未到期債權，執行法院應當向第三人送達執行裁定和協(xié)助執行通知書(shū)，進(jìn)行凍結或查封，待債權到期后參照到期債權予以執行。此時(shí)第三人的地位是協(xié)助執行義務(wù)人，第三人提出的執行異議，如果針對的是查封、凍結、扣押、提取等執行措施，依照民訴法第二百二十五條處理。

執行法院對到期債權或未到期債權采取強制執行措施，不應當超出履行到期債務(wù)通知或者查封（凍結）未到期債權裁定確定的第三人債權價(jià)值。例如被執行人在第三人處有未到期債權150萬(wàn)元，甲法院凍結其中的100萬(wàn)元，乙法院隨后凍結其中的50萬(wàn)元，甲法院不能在扣劃的時(shí)候超出100萬(wàn)元的范圍。

 

 

   17、對無(wú)證房產(chǎn)如何執行？

   答：被執行人對無(wú)證房產(chǎn)雖不享有所有權，但是在執行過(guò)程中可通過(guò)執行措施限制其占有、使用、收益和處分，從而敦促其履行法定義務(wù)。根據案件具體情況，可采取以下幾種執行措施：

   （一）執行無(wú)證房產(chǎn)產(chǎn)生的收益。

   （二）進(jìn)行實(shí)地查封。

  （三）對于行政機關(guān)雖認定為違章建筑，但限期改正后能夠轉為合法建筑的，可以等該建筑合法化后再行拍賣(mài)。

   （四）轉讓無(wú)證房產(chǎn)的使用權。

   執行過(guò)程中既不要代替行政機關(guān)認定違章建筑，也不宜作出權屬認定，可以稱(chēng)被執行的違章建筑為“無(wú)證房產(chǎn)”。

 

 

   18、首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，如何處理？

 

   答：首查封法院在執行查封（訴訟中的查封自執行立案之日起轉化為執行查封）生效之日起1個(gè)月內（對于不能長(cháng)期保存的物品在合理時(shí)間內）無(wú)正當理由未啟動(dòng)評估、拍賣(mài)（變賣(mài)）等財產(chǎn)處置程序的，可以認定為怠于處置查封財產(chǎn)。

   輪候查封法院與怠于處置查封財產(chǎn)的首查封（以下均包括扣押）法院就處置查封財產(chǎn)問(wèn)題應先協(xié)商處理，協(xié)商不成的，應層報共同上級法院，按照下列情況處理：

 

  （一）首查封法院執行的債權是普通債權，僅有一個(gè)輪候查封法院執行的債權享有抵押權等優(yōu)先受償權，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，由執行優(yōu)先受償債權的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

  （二）首查封法院執行的債權是普通債權，有多個(gè)輪候查封法院執行的債權享有抵押權等優(yōu)先受償權，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，一般由在先的執行優(yōu)先受償債權的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)；特殊情況下經(jīng)共同上級法院批準（為方便處置查封財產(chǎn)或為保障查封財產(chǎn)拍賣(mài)價(jià)值的最大化），也可以由在后的執行優(yōu)先受償債權的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

  （三）所有債權都不享有抵押權等優(yōu)先受償權，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的（包括權利人故意不申請執行等情形），由順序在先的輪候查封法院負責處置查封財產(chǎn)，在先的輪候查封法院不愿意處置的，由在后的輪候查封法院處置。

 

   財產(chǎn)處置法院處置查封財產(chǎn)所得款項（拍賣(mài)變賣(mài)款或以物抵債后的分配款），應當按照法律規定予以分配。在被執行人的財產(chǎn)不足清償時(shí)，區別被執行人有無(wú)法人資格。對于有法人資格的被執行人，同一順位的金錢(qián)債權按照法院采取執行措施的先后順序受償，作為例外，在企業(yè)法人未經(jīng)清理或清算即撤銷(xiāo)、注銷(xiāo)或歇業(yè)的，按各債權額的比例進(jìn)行分配；對不具有法人資格的被執行人，如公民和其他組織，則不區分采取執行措施的先后，同一順位的金錢(qián)債權一律按照各債權額的比例進(jìn)行分配。

   財產(chǎn)處置法院裁定將查封財產(chǎn)拍賣(mài)（變賣(mài)）給買(mǎi)受人或以物抵債給債權人后，首查封法院及其他查封自動(dòng)生效的輪候查封法院立即對查封財產(chǎn)予以解封。首查封法院及其他查封自動(dòng)生效的輪候查封法院不按照以上規定配合輪候查封法院處置查封財產(chǎn)的，應由共同的上級法院協(xié)調處理，并追究首查封法院及相關(guān)責任人的責任。